КАК ИСПОЛНИТЬ ПРЕДПИСАНИЕ ФАС ПРИ ЗАКУПКЕ ПО 223-ФЗ

Константин Эделев, эксперт Системы Госзаказ

Как исполнить предписание, зависит от того, что требует ФАС. Антимонопольный орган может предписать изменить извещение и документацию, отменить протоколы, аннулировать закупку, не учитывать положения документации при рассмотрении заявок. Действуйте по тексту предписания. Соблюдайте сроки, которые ФАС указала в предписании, иначе заплатите штраф до 500 000 руб. Читайте подробно, кто, как и в какие сроки обязан исполнить предписание антимонопольного органа.

Кто обязан исполнять предписания ФАС

Предписания ФАС обязаны исполнять заказчик, комиссия по закупкам, оператор электронной площадки, а также организатор торгов, например, при совместной закупке. На действия этих субъектов принимает и рассматривает жалобы ФАС согласно части 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ и части 1 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ.

Пример: субъекты контроля в предписании ФАС

ФАС рассмотрела жалобу участника закупки и выдала предписание заказчику, аукционной комиссии и оператору электронной площадки.

Заказчику и аукционной комиссии – отменить протокол закупки.

Заказчику – назначить новую дату аукциона, а также сообщить оператору электронной площадки о том, что необходимо:

• отменить протокол;

• назначить время аукциона и разместить информацию на сайте площадки;

• сообщить участникам об отмене протокола и о новой дате аукциона.

Аукцион оператор будет проводить с минимальной цены в торгах, протокол по которым обязан отменить (решение, предписание ФАС от 08.02.2018 № 17/8284/18).

ФАС направит предписание заказчику или другим субъектам контроля, а также опубликует в ЕИС или на сайте антимонопольного органа. Срок – три рабочих дня с даты, когда примет решение по жалобе. Порядок установлен в части 22 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ.

Как изменить извещение или документацию по предписанию

Чтобы изменить извещение или документацию, войдите в личный кабинет и найдите нужную закупку. Откройте вкладку «Изменения и разъяснения», нажмите «Внести изменения в извещение и документацию».

Если проводите многолотовую закупку, система отобразит окно с выбором:

Поставьте отметку в зависимости от того, отменяете лоты или нет. Если доступных лотов для отмены нет, система сразу откроет проект изменений извещения.

Измените поля на вкладках извещения согласно предписанию. Заполните поле «Причина внесения изменений» – укажите дату, номер предписания, наименование контрольного органа. Например, напишите так:

В разделе «Документация» прикрепите новую версию документации и проекта договора при необходимости.

Проект изменений отобразится на вкладке «Изменения и разъяснения» в блоке «Проекты изменений извещения». В выпадающем меню нажмите «Разместить».

Если выбрали пункт «Проект изменений с отменой лотов», система откроет форму со списком лотов, которые возможно отменить.

Выберите лоты, нажмите «Далее», откроется форма ввода сведений отмены лотов.

Выберите основание для отмены лотов. Для этого поставьте отметку в одном из полей:

• «Различные причины отмены лотов»;
• «Общая причина отмены лотов».

Если основание для отмены лотов общее, укажите его в блоке «Сведения об отмене лотов закупки».

Если для отдельных лотов разные основания – в блоке «Список отменяемых лотов закупки».

В блоке «Документы» прикрепите файлы. Например, решение об отмене лотов закупки. После того как заполните все необходимые сведения и прикрепите документы, нажмите «Разместить».

Как отменить протокол по предписанию

Чтобы отменить протокол, откройте вкладку «Протоколы» и нажмите кнопку «Отменить протокол».

Система откроет вкладку, на которой необходимо ввести сведения об отмене протокола. В основании отмены укажите предписание антимонопольного органа. Прикрепите документы, например решение об отмене протоколов. Нажмите кнопку «Разместить».

Опубликовать сведения можно также из контекстного меню на вкладке «Протоколы».

Как отменить закупку по предписанию

Чтобы отменить закупку по предписанию ФАС, на вкладке «Изменения и разъяснения» формы просмотра сведений о закупке нажмите кнопку «Сформировать отмену закупки».

Заполните форму отмены закупки.

В поле «Основание принятия решения» напишите название контрольного органа, дату и номер предписания.

Нажмите кнопку «Сохранить» или «Разместить», если хотите сразу опубликовать извещение об отмене закупки. Сведения об отмене закупки смотрите на вкладке «Изменения и разъяснения».

В какие сроки исполнить предписание

Срок, в который необходимо исполнить предписание, ФАС напишет в самом предписании. Кроме того, укажет срок, в который нужно предоставить в антимонопольный орган доказательства, что исполнили предписание. Об этом сказано в пункте 3.159 Административного регламента, который ФАС утвердила приказом от 25.05.2012 № 339 (далее – Административный регламент № 339).

Сроки, в которые необходимо исполнить предписание и отчитаться об исполнении, могут быть разными.

Антимонопольный орган может установить один срок на то, чтобы исполнить предписание и уведомить ФАС:

Отдельного регламента, чтобы рассматривать жалобы на заказчиков в рамках Закона № 223-ФЗ, у ФАС нет. Поэтому антимонопольный орган применяет Административный регламент № 339, который регулирует порядок возбуждения и рассмотрения административных дел о нарушениях антимонопольного законодательства. На возможность применять данный регламент указал Минфин в письме от 22.12.2017 № 24-02-06/87601. Вывод подтверждает практика ФАС. Например, решение Новгородского УФАС от 30.08.2018 по делу № А-15/18.

Исполнять ли предписание, если подали жалобу в суд

Когда обжалуете предписание ФАС в суде, изменения в извещение и документацию вносить не нужно. Причина – на время обжалования предписание приостановлено. Однако уточните позицию суда, чтобы не заплатить штраф. Есть две позиции судебных органов по действию предписания при жалобе заказчика.

Первая позиция. Если суд принял заявление об обжаловании предписания к производству, исполнение предписания приостанавливается до тех пор, пока решение суда вступит в законную силу. Действие предписания приостанавливается автоматически. Вывод следует из части 2 статьи 52 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ, а также из пункта 3.188 Административного регламента № 339. Позицию подтвердил Арбитражный суд Свердловской области в определении от 17.04.2014 № А60-12516/2014.

Внимание: действие предписания приостанавливается с момента, когда суд принял заявление об обжаловании к производству, а не когда подали заявление. Вывод следует из части 2 статьи 52 Закона № 135-ФЗ.

Судья решает, принимать заявление к производству или нет, в течение пяти календарных дней с даты, когда заявление поступило в суд. Допустим, подали заявление 5 октября. Судья примет решение до 11 октября. Если обязаны исполнить предписание до 11 числа включительно, то можете не успеть выполнить требования ФАС. В этом случае заплатите штраф. Срок в пять календарных дней прописан в части 1 статьи 127 АПК.

На обжалование предписания – три месяца с даты, когда ФАС выдала предписание. Однако трехмесячный срок не означает, что в течение этих месяцев заказчик вправе бездействовать. Пока суд не принял заявление, предписание действует и его необходимо исполнять. Вывод подтверждает судебная практика. О сроках обжалования сказано в части 23 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ.

Пример: заказчик нарушил срок исполнения предписания

Антимонопольная служба вынесла предписание заказчику. Исполнить требования обязала до 10 августа 2015 года. Заказчик подал жалобу в арбитражный суд. Суд принял заявление к производству 3 сентября 2015 года. ФАС оштрафовала заказчика за то, что тот в срок не исполнил предписание.

Заказчик обжаловал штраф в суде. Однако судья признал штраф законным и пояснил, что право на обжалование нельзя рассматривать как способ уйти от исполнения требований контрольного органа (решение Арбитражного суда города Москвы от 18.07.2016 № А40-99918/2016).

Такую же позицию высказал Девятый арбитражный апелляционный суд: право на обжалование предписания в течение трех месяцев «не свидетельствует о том, что в течение названного срока заявитель имеет право бездействовать и не исполнять требования уполномоченного органа» (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2015 № 09АП-23177/2015, А40-187426/2014).

Специалисты региональных управлений ФАС иногда штрафуют за нарушение сроков предписания, даже если заказчик обжаловал предписание в суде. Антимонопольный орган высказывает позицию, что положения статьи 52 применяют только к главе 9 Закона № 135-ФЗ. То есть при нарушении антимонопольного законодательства, а не законодательства о закупках. Арбитражный суд Самарской области считает такую трактовку ошибочной. Суд указал, что положения статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ регламентируют порядок обжалования торгов до момента, когда ФАС принимает решение по жалобе. А обжалование решений и предписаний ФАС проходит согласно статье 52 Закона № 135-ФЗ (постановление от 07.12.2016 № А55-15798/2016).

На законность приостановки срока действия предписания в порядке статьи 52 Закона № 135-ФЗ также указали Арбитражный суд города Москвы в решении от 24.11.2016 № А40-185044/2015, Арбитражный суд Оренбургской области в определении от 30.11.2016 № А47-11850/2016, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 28.06.2017 № 13АП-10457/2017, А42-2314/2017. Позицию поддержала комиссия ФАС по контролю в сфере закупок (решение ФАС от 22.03.2017 № 17/18473/17, 223ФЗ-207/17).

Вторая позиция. Предписание не приостанавливается автоматически, когда суд принял заявление об обжаловании к производству. Это связано с тем, что положения статьи 52 Закона № 135-ФЗ к обжалованию предписания по результатам торгов не применяют. Например, вывод сделал Ленинский районный суд г. Чебоксары Чувашской Республики (решение от 17.10.2017 № 12-620/2017).

Когда суд считает, что предписание не приостанавливается автоматически, можете подать ходатайство принять обеспечительные меры – приостановить действие ненормативного правового акта ФАС. Если суд удовлетворит ходатайство, то приостановит действие предписания согласно части 3 статьи 199 АПК. Если откажет, исполняйте предписание, чтобы не заплатить штраф.

Как накажут, если не исполнить предписание

Если не исполните предписание или исполните с нарушением срока, ФАС оштрафует. Штраф для должностного лица – от 30 000 до 50 000 руб., для юридического – от 300 000 до 500 000 руб. Наказание предусмотрено частью 7.2 статьи 19.5 КоАП.

Пример: заказчика оштрафовали на 400 000 руб. за неисполнение предписания

Заказчик объявил открытый конкурс на строительные работы. Рабочую документацию в ЕИС не опубликовал. ФАС проверила закупку и вынесла предписание – полностью указать сведения об объеме работ.

Заказчик внес правки, но рабочую документацию не приложил. На этом основании ФАС посчитала, что заказчик предписание не исполнил, и оштрафовала организацию на 400 000 руб.

Заказчик обжаловал постановление о штрафе в суде, но судья признал наказание законным (решение Арбитражного суда города Москвы от 29.10.2015 № А40-159691/2015).

Внимание: антимонопольная служба подготовила поправки в КоАП. Право штрафовать заказчиков получат новые должностные лица. Перечень нарушений расширят. Подробнее читайте в материале.